1.Даудың түрі: салықтық даулар
2.Салық төлеушінің санаты: заңды тұлға
3.Салық түрі: КТС
Қазақстан Республикасының Қаржы министрлігі (бұдан әрі - уәкілетті орган) мұнай секторы (КТС) ұйымдарынан түсетін түсімдерді, резидент емес үшін қосылған құн салығын (резидент емес үшін ҚҚС), ҚР аумағында өндірілген тауарларға, орындалған жұмыстарға және көрсетілген қызметтерге ҚҚС - ты (ҚҚС) қоспағанда, заңды тұлғалардан корпоративтік табыс салығын есептеу туралы аумақтық мемлекеттік кірістер департаментінің (бұдан әрі-салық органы) тексеру нәтижелері туралы хабарламаға "с" компаниясының апелляциялық шағымын алды.
Іс материалдарынан көрініп тұрғандай, салық органы "с" компаниясына 01.01.2013 ж.бастап 31.12.2017 ж. аралығындағы кезеңде салықтар мен бюджетке төленетін басқа да міндетті төлемдерді, зейнетақы қорына түсетін түсімдерді, әлеуметтік аударымдарды есептеудің дұрыстығы және уақтылы төлеу мәселелері бойынша кешенді тексеру жүргізді, оның нәтижелері бойынша 1 209 717,4 мың теңге сомасында КТС және 30 150,8 мың теңге өсімпұл, резидент емес үшін (-103 397,1) мың теңге сомасында ҚҚС есептеу ҚҚС сомасы 101 655,5 мың теңге және өсімпұл 2 979,5 мың теңге.
"С" компаниясы салық органының тұжырымдарымен келіспей, апелляциялық шағыммен жүгінді, онда салық органы шешімінің күшін жоюды сұрайды және бұл ретте мынадай дәлелдер келтіреді.
01.01.2012 ж. бағдарламалық қамтамасыз етуді тарату туралы келісімге сәйкес "S" компаниясының төлемдері бойынша резидент емес үшін төлем көзінен КТС есептеуге қатысты
Шағымда "с" компаниясы мен "S" компаниясы (Германия Федеративтік Республикасының (ГФР) резиденті емес) арасында 01.01.2012 ж.бағдарламалық қамтылымды тарату туралы Келісім (Бұдан әрі - 01.01.2012 ж. келісім) жасалғаны көрсетілген, ол бойынша "С" компаниясы бағдарламалық қамтылымды (бұдан әрі - БҚ) пайдаланғаны үшін және БҚ-ны техникалық сүйемелдегені үшін төлемдерді жүзеге асырады.
Атап айтқанда, "S" компаниясы "с" компаниясына соңғы пайдаланушылар бойынша пайдалануға, нарықта ілгерілетуге және сублицензиялауға айрықша емес лицензияны береді, сондай-ақ БҚ-ны одан әрі техникалық сүйемелдеуді жүзеге асырады, осыған байланысты "С" компаниясы 01.01.2012 жылғы келісім авторлық шарт пен қызметтерді көрсету шартының элементтерін қамтитын аралас шарт болып табылады деп санайды.
"С" компаниясының пікірі бойынша БҚ-ны техникалық сүйемелдеу үшін төлемдер (жаңа релиздер, БҚ-ны түзетудің нұсқалары мен деңгейлері) роялти болып табылмайды және тиісінше, Кжқбк салуға жатпайды. БҚ-ны сүйемелдеу жөніндегі қызметтер үшін төлемдер қызметтер үшін төлемдер ретінде саралануы тиіс және тиісінше салық заңнамасына, халықаралық шартқа, ЭЫДҰ-ның модельдік конвенцияға түсініктемелеріне сәйкес Қнбжт-ға салық салудан босатуға жатады, өйткені олар толығымен ҚР-дан тыс жерлерде көрсетіледі, сондай-ақ БҚ-ны техникалық сүйемелдеу, техникалық қолдау мамандарының қызметтері, ақауларды жою жөніндегі ресурстарға қол жеткізу үшін жүргізілетін төлемдер роялти ретінде қарастырылмайтындығына байланысты. Бұл ұстаным ҚР ҚМ Мемлекеттік кірістер комитетінің (ҚР ҚМ МКК) түсіндіруімен қолдау табады.
"С" компаниясы авторлық құқық туралы заңнамаға сәйкес пайдаланушының техникалық құралында жұмыс істеуін жақсарту мақсатында БҚ-ға өзгерістер енгізу авторлық құқық объектісін "пайдалану" анықтамасына жатпайды және тиісінше роялти төлеу қажеттігіне әкеп соқпайды деп пайымдайды. "S" компаниясының атына оларға жаңа нұсқалар, релиздер және түзету деңгейлерін бергені үшін төлемдер БҚ-ға қатысты айрықша авторлық құқықтарға ие "S" компаниясы тарапынан іс-әрекеттер үшін төлемдер болып табылады.
Салықтық тексеру актісінен көрініп тұрғандай, "салық және бюджетке төленетін басқа да міндетті төлемдер туралы" ҚР 10.12.2008 ж.Кодексінің (10.12.2008 ж. Салық Кодексі) 192, 193-баптарына сәйкес БҚ техникалық сүйемелдеу үшін "S" компаниясының атына төлемдер роялти түріндегі төлемдер болып табылады. Осыған байланысты салықтық тексеру нәтижелері бойынша тексерілетін салық кезеңі үшін Ктнуив есептеледі.
Шағымды қарау барысында мыналар анықталды.
10.12.2008 ж.Салық кодексінің 193-бабының 1-тармағына сәйкес қызметін тұрақты мекеме құрмай жүзеге асыратын бейрезидент заңды тұлғаның 10.12.2008 ж. Салық кодексінің 192-бабында айқындалған табыстарына шегерімдер жүзеге асырылмай Қнкбк салық салынады.
Төлем көзінен ұсталатын КТС сомасын салық агенті 10.12.2008 ж. Салық кодексінің 194-бабында белгіленген, 10.12.2008 ж. Салық кодексінің 192-бабында көрсетілген төлем көзінен салық салынатын кірістер сомасына ставкаларды қолдану арқылы есептейді.
10.12.2008 жылғы Салық кодексінің 192-бабының 1-тармағына сәйкес резидент еместің ҚР-дағы көздерден кірістері осы тармақтың 1)-29) тармақшаларында көрсетілген табыс түрлері болып танылады.
Атап айтқанда, 10.12.2008 жылғы Салық кодексінің 192-бабы 1-тармағының 12) тармақшасында ҚР-дағы көздерден резидент еместің кірістері роялти нысанындағы кірістер болып танылады деп көзделген.
Бұл ретте 10.12.2008 ж.Салық кодексінің 12-бабында салық салу мақсаттары үшін 10.12.2008 ж. Салық кодексінде қолданылатын негізгі ұғымдар келтірілген.
Мәселен, 10.12.2008 ж. Салық кодексінің 12 - бабы 1-тармағының 30) тармақшасында роялти-авторлық құқықтарды, бағдарламалық қамтылымды, патенттерді, сызбаларды немесе модельдерді, тауар белгілерін немесе басқа да осыған ұқсас құқық түрлерін пайдаланғаны немесе пайдалану құқығы үшін төлем; өнеркәсіптік жабдықты, оның ішінде бербоут-чартер немесе димайз-чартер шарттары бойынша жалға алынатын теңіз және әуе кемелерін, сондай-ақ сауда немесе ғылыми-зерттеу жабдықтарын пайдаланғаны немесе пайдалану құқығы; "ноу-хауды"пайдаланғаны немесе; кинофильмдерді, бейнефильмдерді, дыбыс жазбаларын немесе өзге де жазу құралдарын пайдалану немесе пайдалану құқығы.
Сонымен қатар, 10.12.2008 ж.Салық кодексінің 2-бабының 5-тармағына сәйкес, егер ҚР ратификацияланған халықаралық шартта 10.12.2008 ж. Салық кодексіндегі ережелерден басқа ережелер белгіленсе, аталған шарттың ережелері қолданылатынын атап өткен жөн.
26.11.1997 ж. ҚР мен ГФР арасындағы Табыс пен мүлікке қосарланған салық салуды болдырмау туралы Келісімнің 12-бабының 3-тармағына сәйкес (бұдан әрі-ГФР-мен келісім) осы бапта пайдаланылған кезде "роялти" термині кинематографиялық фильмдерді қоса алғанда, әдебиет, өнер немесе ғылым туындыларына кез келген авторлық құқықты пайдаланғаны немесе пайдалану құқығын бергені үшін, кез келген патентті, сауда маркасын, дизайнды немесе модельді, жоспарды, құпия формуланы немесе процесті пайдаланғаны үшін немесе өнеркәсіптік, коммерциялық немесе ғылыми тәжірибеге қатысты ақпарат үшін сыйақы ретінде алынатын кез келген түрдегі төлемдерді, сондай-ақ өнеркәсіптік, коммерциялық немесе ғылыми
2-тармақта ГФР-мен жасалған келісім роялтиге осы Мемлекеттің заңнамасына сәйкес олар пайда болатын Уағдаласушы Мемлекетте де салық салынуы мүмкін екендігі белгіленген, бұл ретте, егер алушы роялтидің нақты иесі болып табылса, осылайша алынатын салық роялтидің жалпы сомасының 10 пайызынан аспауға тиіс.
Сондай - ақ, табыс пен капиталға салынатын салықтарға қатысты ЭЫДҰ Модельдік салық Конвенциясының (бұдан әрі-Модельдік конвенция) 12-бабы бойынша позицияға түсініктеменің 12.3-тармағына сәйкес Қазақстан авторлық құқықтан түсетін табысты айқындауға бағдарламалық қамтылымды пайдаланғаны немесе пайдалану құқығы үшін төлемдерді қосу құқығын өзіне қалдыратынын көрсету керек.
Сондай-ақ, Модельдік конвенцияның 12-бабына берілген 13.1-тармақ авторлық құқықтарда ішінара құқықтарды (авторлық құқықтарды толық иеліктен айыратын тұлғасыз) сатып алу үшін жасалған төлемдер роялти болып табылатынын белгілейді, онда осы лицензиясыз пайдалану авторлық құқықтарды бұзу болып табылатындай етіп бағдарламаны пайдалану жөніндегі құқықтарды бергені үшін сыйақы төленеді. Мұндай келісімдердің мысалына авторлық құқықпен қорғалған бағдарламаларды қоса алғанда, бағдарламалық жасақтаманы өндіру және тарату немесе бағдарламаны өзгерту және көрсету үшін лицензиялар кіреді.
Қаралып отырған жағдайда, шағымды қарау барысында ұсынылған салықтық тексеруді жүргізген қызметкердің ақпараттары мен материалдарынан "с" компаниясы мен "S" (ГФР) компаниясы арасында 01.01.2012 ж. келісім жасалғаны келіп шығады.
01.01.2012 ж.Келісімнің "құқықтарды беру" 2-бабының 2.1-тармағына сәйкес "S" компаниясы "с" компаниясына береді, ал "С" компаниясы бағдарламалық қамтылымды, құжаттаманы, үшінші тараптардың деректер базасын және үшінші тараптардың бағдарламалық қамтылымын пайдалануға, нарықта ілгерілетуге және сублицензиялауға айрықша емес лицензияны аумақ шегінде соңғы пайдаланушыларға және аумақтан тыс соңғы пайдаланушыларға қабылдайды.
01.01.2012 ж.Келісімнің шарттары бойынша ("сүйемелдеуге арналған Лицензия" 5-бабы, "бағалар және төлеу тәртібі" 6-бабы) "С" компаниясы сүйемелдеуге арналған лицензияларды өткізуді ынталандыру, сондай-ақ соңғы пайдаланушылармен тиісті келісімдерге қол қою және орындау үшін жауапты болады. "С" компаниясы лицензия бойынша соңғы пайдаланушыға жеткізілетін осындай сүйемелдеудің барлық элементтерін қамтамасыз етуі тиіс, оған басқалармен қатар мынадай тармақтар кіреді: 5.1.1. Ақпарат; 5.1.2. Жаңа шығарылымдар, нұсқалар және түзету деңгейлері; 5.1.3. 01.01.2012 ж. Келісімнің "сүйемелдеуге Лицензия" 5-бабының құралдары
Бұл ретте" Релиз "- бұл жаңа технологиялық функционалдылықты қамтитын және http://бетінде айқындалған" S " бағдарламалық қамтылымының шығарылымы...(01.01.2012 ж. Келісімнің 1.11-тармағы). Бұл ұғым "бағдарламалық қамтамасыз ету" терминінің анықтамасына да кіреді (1.1-тармақ). 01.01.2012 ж. келісім бойынша).