Введение.
Одним из важнейших и неотъемлемых звеньев правовой системы любого государства является институт нотариата, актуальность и необходимость в существовании которого объясняется его правовой сущностью.
Так, нотариат представляет собой систему органов, в функции которых входит удостоверение бесспорных сделок, фактов, свидетельствование документов и выполнение других нотариальных действий, направленных на юридическое закрепление гражданских прав.
На сегодняшний день нотариат занимает особое место в жизни казахстанского общества. С его участием осуществляется защита прав и законных интересов всех субъектов гражданско-правовых отношений, что является одним из обязательных атрибутов в становлении нашей республики, как правового государства.
Согласно ст.1 Закона РК «О нотариате» правом совершения нотариальных действий наделены государственные и частные нотариусы; должностные лица аппаратов Акимов городов районного значения, поселков, аулов (сел), аульных (сельских) округов, уполномоченные на совершение нотариальных действий (далее должностные лица); лица, исполняющие консульские функции от имени Республики Казахстан и иные лица, предусмотренные законодательством РК.
Для получения права на совершение нотариальных действий должностные лица аппаратов Акимов городов районного значения, поселков, аулов (сел), аульных (сельских), округов, уполномоченные на совершение нотариальных действий проходят аттестацию в территориальном органе юстиции (Департаменте юстиции).
Решение аттестационной комиссии о наделении аттестуемым правом совершения нотариальных действий является единственным документом, уполномачивающим должностное лицо местного исполнительного органа совершать нотариальные действия до проведения в установленном порядке и в сроки очередной аттестации, но не ранее, чем через два года.
В соответствии со ст. 35 Закона РК «О нотариате» в случае отсутствия в населенном пункте нотариуса, должностные лица местных исполнительных органов, уполномоченные совершать нотариальные действия, совершают следующие нотариальные действия:
При обращении граждан с просьбой совершить нотариальные действия должностное лицо местного исполнительного органа руководствуется законами РК, а также актами, издаваемыми другими органами государственной власти и органами государственного управления в пределах их компетенции.
Основными нормативными правовыми актами, регулирующими деятельность нотариата, являются ГК РК, Закон РК «О нотариате» от 14.07.1997г., Правила совершения совершения нотариальных действий нотариусами, утвержденные приказом Министра юстиции РК №7447 от 28.02.2012г., Правила по нотариальному делопроизводству, утвержденная приказом Министра юстиции РК №7445 от 27.02.2012г. и др.
Должностное лицо местного исполнительного органа не вправе совершать нотариальные действия на своё имя и от своего имени, на имя и от имени своего супруга, его и своих родителей (родителей, детей, братьев, сестер, внуков, деда, бабушки). Нотариальные действия в указанных случаях совершаются любым другим должностным лицом или нотариусом. Нотариальные действия, совершенные с нарушением этих правил, являются недействительными (ст.46 Закона РК «О нотариате»).
Завещанием признается волеизъявление гражданина по распоряжению принадлежащим ему имуществом на случай смерти.
Должностные лица, совершающие нотариальные действия, удостоверяют завещания дееспособных граждан, составленных в соответствии с требованиями законодательства Республики Казахстан. Удостоверение завещаний через представителей не допускается.
При удостоверении завещаний от завещателей не требуется представления доказательств, подтверждающих его право на завещаемое имущество. Не может быть удостоверено также одно завещание от имени двух и более лиц. На составление завещания не требуется согласия какого-либо лица.
Завещание составляется как в пользу одного или нескольких физических лиц, так и в пользу юридических лиц, а также в пользу государства. Если завещание составляется в пользу нескольких лиц, завещатель указывает размер доли каждого наследника, либо причитающееся каждому из них имущество, либо сделать указание, что все наследники наследуют в равных долях.
При удостоверении завещания должностное лицо должно проверить личность завещателя и убедиться в его дееспособности.
Удостоверяя завещание, должностное лицо должно разъяснить завещателю его права и обязанности, возможность включения в завещание условий, содержащих завещательный отказ, возложение обязанности, подназначение наследника, назначение исполнителя завещания, а также о правах несовершеннолетних и нетрудоспособных наследников по закону на получение обязательной доли независимо от содержания завещания.
Существуют следующие виды завещаний:
1) Секретное завещание.
По желанию завещателя может быть удостоверено секретное завещание в единственном экземпляре, без ознакомления должностного лица с его содержанием.
Секретное завещание, под страхом его недействительности, должно быть собственноручно написано и подписано завещателем, в присутствии двух свидетелей, должностного лица заклеено в конверт, на котором свидетели ставят свои подписи.
Конверт, подписанный свидетелями, запечатывается в присутствии свидетелей и должностного лица в другой конверт, на котором должностное лицо проставляет удостоверительную надпись. Конверт может храниться у должностного лица в соответствии с правилами, применяемыми при принятии должностным лицом на хранение документов и ценных бумаг. При удостоверении секретного завещания должностное лицо обязано разъяснить завещателю требования, предъявляемые к форме завещания, предусмотренные ст. 1050 ГК РК.
2) Простое завещание (с участием свидетеля).
При составлении завещания должностным лицом со слов завещателя и его подписании должен присутствовать свидетель, который также расписывается в завещании. При записи завещания со слов завещателя должностным лицом могут быть использованы общепринятые технические средства (персональный компьютер). Завещание, записанное должностным лицом со слов завещателя, должно быть полностью прочитано завещателем в присутствии должностного лица и свидетеля до подписания завещания.
Если завещатель в силу своих физических недостатков, болезни или неграмотности не в состоянии лично прочитать завещание, его текст оглашается для него свидетелем в присутствии должностного лица, о чем производится соответствующая запись в тексте завещания до удостоверительной надписи с указанием причин, по которым завещатель не смог лично прочитать завещание. При удостоверении завещания в присутствии свидетеля, в реестре должны быть указаны фамилия, имя, год и место рождения, постоянное место жительства свидетеля, а также индивидуальный идентификационный номер. Такие же сведения должны быть включены в завещание в отношении лица, подписавшего завещание вместо завещателя. Не могут быть свидетелями, а также не могут подписывать завещание вместо завещателя лица, предусмотренные в пункте 4 статьи 1050 ГК РК:
- нотариус или иное лицо, удостоверяющее завещание;
- лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, его супруг, его дети, родители, внуки, правнуки, а также наследники завещателя по закону;
- граждане, не обладающие полной дееспособностью,
- неграмотные и другие лица, не способные прочитать завещание;
- лица, имеющие судимость за дачу ложных показаний.
3) Завещательный отказ (легат)
Завещатель вправе возложить на наследника по завещанию исполнение за счет наследства какого-либо обязательства (завещательный отказ) в пользу одного или нескольких лиц (отказополучателей), которые приобретают право требовать исполнения завещательного отказа.
Отказополучателями (легатариями) могут быть лица как входящие, так и не входящие в число наследников по закону.
Предметом завещательного отказа может быть передача отказополучателю в собственность, в пользование или на ином вещном праве вещи, входящей в состав наследства, приобретение и передача ему имущества, не входящего в состав наследства, выполнение для него определенной работы, оказание ему определенной услуги и т.п.
Наследник, на которого завещателем возложен завещательный отказ, должен исполнить его лишь в пределах действительной стоимости перешедшего к нему наследства и за вычетом падающей на него части долгов наследодателя.
Если наследник, на которого возложен завещательный отказ, имеет право на обязательную долю в наследстве, его обязанность исполнить отказ ограничивается стоимостью перешедшего к нему наследства, превышающей стоимость его обязательной доли. Если завещательный отказ возложен на всех или нескольких наследников, он обременяет каждого из них соразмерно доле в наследстве, если завещанием не предусмотрено иное.
На наследника, к которому переходит жилой дом или жилое помещение, завещатель вправе возложить обязательство предоставить другому лицу пожизненное пользование жилым помещением или определенной его частью. При последующем переходе права собственности на жилое помещение право пожизненного пользования сохраняет силу.
Право пожизненного пользования неотчуждаемо, непередаваемо и не переходит к наследникам отказополучателя.
Право пожизненного пользования, предоставленное отказополучателю, не является основанием для проживания членов его семьи, если в завещании не указано иное.
В случае смерти наследника, на которого был возложен завещательный отказ, или в случае непринятия им наследства исполнение завещательного отказа переходит к другим наследникам, получившим его долю, либо к государству, если имущество стало выморочным.
Завещательный отказ не исполняется в случае смерти отказополучателя до открытия наследства или после открытия, но до того момента, когда наследник по завещанию успел принять его.
Отказополучатель не отвечает за долги наследодателя.
4) Завещание с условием
Завещатель вправе обусловить получение наследства определенным условием относительно характера поведения наследника.
Противоправные условия, включенные в распоряжение о назначении наследника или лишении права наследования, недействительны.
Включенные в завещание условия, которые невыполнимы для наследника по состоянию его здоровья или в силу иных объективных причин, могут быть признаны недействительными по иску наследника.
5) Завещание с исполнением
Завещатель может поручить исполнение завещания указанному им в завещании лицу, не являющемуся наследником (исполнителю завещания, душеприказчику). Согласие этого лица быть исполнителем завещания должно быть выражено им либо в его собственноручной надписи на самом завещании, либо в заявлении, приложенном к завещанию.
Если в завещании исполнитель его не указан, наследники по соглашению между собой вправе поручить исполнение завещания одному из наследников либо другому лицу. При недостижении такого соглашения исполнитель завещания может быть назначен судом по требованию одного или нескольких наследников. Исполнитель завещания имеет право в любое время отказаться от исполнения возложенных на него завещателем обязанностей, заранее известив об этом наследников по завещанию. Освобождение исполнителя завещания от его обязанностей возможно также по решению суда по заявлению наследников.
Исполнитель завещания должен:
1) осуществлять охрану наследства и управление им;
2) принять все возможные меры, чтобы известить всех наследников и отказополучателей об открытии наследства в их пользу;
3) получить причитавшиеся наследодателю денежные суммы;
4) выдать наследникам причитающееся им имущество в соответствии с волей наследодателя и законодательными актами;
5) обеспечить исполнение наследниками возложенных на них завещательных отказов (статья 1057 ГК РК);
6) исполнить завещательные возложения либо требовать от наследников по завещанию исполнения завещательного возложения (статья 1058 ГК РК);
7) произвести очистку наследства от долгов.
Исполнитель завещания вправе вступать от своего имени в судебные и другие дела, связанные с управлением наследством и исполнением завещания, а также может привлекаться к участию в таких делах.
Составление проекта завещания, соответствующего действительной воле завещателя, его надлежащее, в строгом соответствии с законом, оформление имеет важное значение, чтобы в дальнейшем не вызывало никаких судебных споров.
Во-первых завещание должно быть составлено в письменной форме и нотариально удостоверено с указанием места, даты и времени (часы и минуты).
Далее, в тексте завещания фамилия, имя, отчество завещателя должностным лицом указываются полностью, без сокращений, в соответствии, с документом, удостоверяющим его личность. Кроме этого в тексте завещания указываются число, месяц, год рождения, место рождения завещателя и полный адрес проживания. Если нотариально удостоверенное завещание составляется в присутствии свидетеля, в завещании должны быть указаны фамилия, имя, отчество, дата и место рождения, адрес постоянного место проживания свидетеля. Такие же данные должны быть включены в отношении лица, подписавшего завещание вместо завещателя.
Текст завещания должен точно воспроизводить волю завещателя, в нём не должны допускаться выражения, содержащие противоречия и различные толкования. Наследодатель вправе совершить завещание, содержащее распоряжение о любом имуществе, в том числе и том, которое он может приобрести в будущем, и должностное лицо не вправе требовать от него предоставления документа, подтверждающего право собственности на завещаемое имущество, так как действительность завещания определяется только на момент открытия наследства. Кроме того, имущество, указанное в завещании, ещё при жизни может быть отчуждено завещателем.
Гражданин имеет право завещать все свое имущество или часть его одному или нескольким лицам, как входящим, так и не входящим в круг наследников по закону, а также юридическим лицам и государству. Завещатель может любым образом определять доли наследников в наследстве, распорядиться своим имуществом или какой-либо его частью, составив одно или несколько завещаний, касающихся разного имущества. Если документ составляется в пользу нескольких лиц, завещатель должен указать размер доли каждого наследника или причитающееся каждому из них имущество, либо сделать указание, что все они наследуют в равных долях. Завещатель вправе, не объясняя, лишить наследства одного, нескольких или всех наследников по закону. Однако, закон охраняет права несовершеннолетних детей наследодателя, его нетрудоспособного супруга, родителей и иждивенцев, имеющих право на обязательную долю в наследстве. В связи с этим должностным лицом разъясняется требования статьи 1069 Гражданского Кодекса РК. Отметка делается об этом в тексте завещания перед подписью завещателя.
В соответствии со статьей 1050 ГК РК завещание должно быть совершено в письменной форме и нотариально удостоверено с указанием места и времени его составления.
Надлежаще оформленными признаются:
1) нотариально удостоверенные завещания;
2) завещания, приравниваемые к нотариально удостоверенным.
Завещание должно быть собственноручно подписано завещателем или другим лицом, в предусмотренных законодательством РК случаях.
Завещатель подписывает завещание в присутствии должностного лица. Если завещатель в силу своих физических недостатков, болезни или неграмотности не в состоянии лично прочитать завещание, его текст оглашается для него свидетелем в присутствии должностного лица, о чем производится соответствующая запись в тексте завещания до удостоверительной надписи с указанием причин, по которым завещатель не смог лично прочитать завещание.
Если завещатель в силу своих физических недостатков, болезни или неграмотности не в состоянии собственноручно подписать завещание, по его просьбе завещание подписывается другим лицом в присутствии должностного лица, завещателя и свидетеля. При этом производится соответствующая запись в тексте завещания и в удостоверительной надписи, с указанием причин, в силу которых завещатель не мог подписать завещание собственноручно.
Завещание должно быть написано ясно и четко чернилами от руки или напечатано на компьютере. Подчистки в тексте завещания не допускаются.
Приписки и иные исправления в тексте завещания должны быть сделаны так, чтобы ошибочно написанное, а затем зачеркнутое можно было прочесть в первоначальном виде. Например, если в тексте завещания исправлены слова "жилой дом" на слова "одна вторая доля жилого дома", то следует исправление оговорить так: "зачеркнутые слова "жилой дом" не читать, написанному "одна вторая доля жилого дома" верить". Все исправления и приписки должны быть оговорены завещателем и должностным лицом.
После проверки представленного проекта или составления по просьбе завещателя проекта завещания должностное лицо его удостоверяет.
Удостоверение завещания заключается в совершении на нем удостоверительной надписи, подписании ее должностным лицом и проставлении печати.
Удостоверительные надписи должны соответствовать формам, утвержденным Министром юстиции РК.
Завещание составляется, подписывается завещателем и удостоверяется должностным лицом в двух экземплярах, один из которых передается завещателю, а другой остается в делах у должностного лица и незамедлительно подшивается в наряд в соответствии с номенклатурой дел.
При этом нотариусу своего района для сведения направляется уведомление об удостоверенном должностным лицом завещании с указанием фамилии, имени, отчества, даты и места рождения, места проживания завещателя, а также даты удостоверения завещания без приложения копии завещания.
Удостоверение завещания вне кабинета должностного лица (выезд)
В тех случаях, когда завещатель по болезни, инвалидности, местах временного содержания, домах престарелых и других подобных местах или по другой причине не может явиться в кабинет должностного лица, должностное лицо может удостоверить завещание вне помещения (с выездом). Нотариальные действия с выездом совершаются на основании заявления заинтересованного лица и не носят постоянный характер. Ими могут быть как сами завещатели, излагающие свою просьбу письменно, так и любые другие лица: родственники, соседи, социальные работники, работники медицинских учреждений. Не являются исключением и лица, в пользу которых будет составлено завещание.
Письменные заявления регистрируются должностным лицом в Журнале входящей корреспонденции и Журнале регистрации вызовов на дом.
Проекту завещания, которое будет удостоверяться вне помещения, должностным лицам рекомендуется уделять особое внимание, т.к. совершение такого нотариального действия всегда сопряжено с различными трудностями как правового (установление личности, проверка дееспособности, порядок оглашения и удостоверения завещания, соблюдение тайны, участие свидетелей, рукоприкладчика и т.д.), так и технического характера (завещатель не смог лично подписать завещание, либо завещатель пожелал завещать не всё имущество, а только его часть, и подобные ситуации, встречающиеся в практике должностных лиц).
Предлагается следующее решение вопроса по составлению проекта завещания:
– проект завещания должностное лицо составляет непосредственно в месте, где оно будет удостоверяться, от руки или используя при этом технические средства – компьютер, в том числе ноутбук, принтер с указанием модели, марки технического средства.
Выяснение и проверка дееспособности завещателя, установление его личности
Дееспособность определяется должностным лицом документально (путём проверки документов, удостоверяющих личность завещателя, в которых указан его возраст) и визуально (путём беседы с завещателем, собственной оценки адекватности его поведения и т.п.), и именно установление дееспособности завещателя является одной из самых непростых задач, которые приходится решать при удостоверении завещаний.
Право завещать имущество является элементом гражданской правоспособности, которая признаётся за всеми гражданами, возникает в момент рождения и прекращается смертью.
Несовершеннолетние, не достигшие 18 лет, лица, недееспособные вследствие психического расстройства, а также лица, ограниченные в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими веществами, признанные судом недееспособными, ограниченные судом в дееспособности или если они не отдают себе отчёта в своих действиях, не могут быть завещателями.
Предъявленные должностному лицу документы должны исключать любые сомнения относительно личности обратившегося за совершением нотариального действия и соответствовать требованиям, предусмотренным ст. 42 Закона РК «О нотариате». При предъявлении должностному лицу документа, удостоверяющего личность, необходимо проверить срок действия документа, наличие записи об органе, выдавшем документ, дату выдачи, ИИН, подпись гражданина, наличие фотографии, соответствующей возрасту.
Способность завещателя отдавать отчёт в своих действиях проверяется путём проведения должностным лицом беседы с завещателем. В ходе беседы должностное лицо выясняет адекватность ответов завещателя на задаваемые вопросы, на основании чего делается вывод о возможности гражданина понимать сущность своих действий.
Должностному лицу необходимо отработать форму построения беседы с завещателем вне помещения кабинета, учитывая состояние (болезнь, возраст и т.д.) и специфику данного нотариального действия:
– во-первых, доброжелательный тон, обязательно представиться самому;
– во-вторых, строить беседу, начиная с общих вопросов о самом завещателе (о его полном имени, отчестве и фамилии, месте жительства, с кем он проживает, кто у него есть из родственников, с какой целью он пригласил должностное лицо и т.п.);
– в-третьих, во время беседы обращаться к завещателю по имени и отчеству, что способствует более спокойной и доверительной беседе;
– в-четвёртых, постановка вопросов должна предполагать развёрнутые ответы, избегая односложных выражений «да», «нет», например: «Как Вас зовут?», а не «Вас зовут Иванов Иван Иванович?»;
– в-пятых, некоторые вопросы лучше переспросить несколько раз с целью уточнения, особенно про других родственников (может, они живут отдельно и т.п.);
– в-шестых, обязательно поинтересоваться, как сам завещатель понимает термин «завещание», поскольку чаще всего является юридически неграмотным человеком;
– в-седьмых, только после вступительной части переходить к содержанию завещания, то есть к выяснению волеизъявления завещателя.
Не рекомендуется удостоверять завещания в реанимационном отделении больниц даже при относительно удовлетворительном состоянии, т.к. оно может измениться в любой момент и неизвестен диагноз, который укажет врач в справке, истребованной судом в случае оспаривания наследниками завещания. Кроме того, необходимо помнить, что согласно пп. 1 п. 1 ст. 1052 ГК РК главный врач, дежурный врач обладают правом удостоверения соответствующего завещания больного, находящегося на излечении. Не подлежит удостоверению завещание от имени гражданина, хотя и не признанного судом недееспособным, но находящегося в момент обращения к должностному лицу в состоянии, препятствующем его способности понимать значение своих действий или руководить ими (например, вследствие болезни, наркотического или алкогольного опьянения и т.п.), что делает невозможным выполнение должностным лицом возложенной на него законом обязанности – проверить соответствие содержания завещания действительному намерению завещателя, а также разъяснить завещателю смысл и значение содержания проекта завещания. В этом случае должностное лицо отказывает в совершении нотариального действия, а гражданину разъясняется его право обратиться за удостоверением завещания после прекращения обстоятельств, препятствующих совершению завещания.
Порядок оглашения и удостоверения завещания
Завещание как действие по распоряжению имуществом, направленное на возникновение у названных в завещании лиц прав и обязанностей в связи со смертью завещателя, является сделкой, которая носит односторонний характер, поскольку для её совершения необходимо и достаточно выражения воли только одной стороны – завещателя. Для действительности завещания совершенно безразлично, какова воля и тех лиц, в пользу которых совершено завещание, и тех лиц, которые в завещании не упомянуты.
После установления личности завещателя должностное лицо в ходе личной беседы должно установить: в пользу каких лиц и в отношении какого имущества завещатель желает составить завещание. В ходе беседы должностное лицо должно разъяснить завещателю последствия оформления завещания на «всё имущество» или на отдельный вид имущества, принадлежащего наследодателю (завещателю) на день его смерти. Завещателю необходимо доходчиво разъяснить понятие «всё имущество» и соответствующую разницу с понятием завещания отдельного вида имущества. Должностное лицо должно разъяснить завещателю возможность составить секретное завещание.
Должностным лицом также должны быть разъяснены статьи:
– ст. 1053 ГК РК «Отмена и изменение завещания»;
– ст. 1054 ГК РК «Тайна завещания».
- ст. 1056 ГК РК «Недействительность завещания»;
– ст. 1069 ГК РК «Право на обязательную долю в наследстве»;
Кроме того, должностное лицо разъясняет завещателю возможность и целесообразность включить в завещание иные распоряжения, в частности назначить исполнителя завещания.
Особо важное значение имеет назначение исполнителя завещания в таких случаях, когда:
– имущество завещается несовершеннолетним, у которых нет родителей;
– имущество завещается государству или юридическим лицам;
– имущество завещается с условием;
– завещание содержит завещательный отказ или возложение;
– предметом завещания является имущество, в отношении которого после смерти завещателя обязательно возникает необходимость управления (доля в уставном капитале или ценные бумаги, акции, предприятие как имущественный комплекс и др.);
– предметом завещания являются домашние животные, требующие постоянного ухода и содержания.
В тексте завещания не должно быть не оговорённых исправлений, текст, исполненный от руки, не может быть исполнен карандашом. Приписки и иные исправления, вносимые в завещание, должны оговариваться дополнительной подписью завещателя и должностного лица, с печатью. Исправления делаются таким образом, чтобы всё ошибочно написанное, а затем зачёркнутое можно было бы прочесть в первоначальном тексте. Приписки и исправления могут делаться в исключительных случаях, когда невозможно внести исправления в изготовленный проект завещания. Однако наличие исправлений в завещании может являться дополнительным основанием для признания завещания недействительным в случае судебного спора.
Завещание, записанное должностным лицом со слов завещателя, до его подписания должно быть полностью прочитано завещателем в присутствии должностного лица. Если завещатель не в состоянии лично прочитать завещание, его текст оглашается для него должностным лицом, о чём в завещании делается соответствующая надпись, с указанием причин, по которым завещатель не смог лично прочитать завещание. Должностное лицо ещё раз разъясняет статьи, указанные в проекте завещания, после одобрения прочитанного проекта завещания, завещатель, свидетель собственноручно подписывают завещание в двух экземплярах.
Вся процедура оформления завещания, как в помещении, так и вне помещения должна производиться с соблюдением тайны удостоверения завещания и с тщательным выяснением воли завещателя. Если вне помещения невозможно обеспечить удостоверение завещания с соблюдением тайны удостоверения завещания (например, в больничной палате находятся несколько больных, которые не могут или не желают выйти из палаты, и с завещателем нельзя переговорить один на один), в удостоверении завещания необходимо отказать.
Участие свидетелей. Соблюдение тайны завещания
При составлении и нотариальном удостоверении завещания со слов завещателя присутствует свидетель.
Свидетелем может быть лицо, достигшее 18-летнего возраста, без явных физических недостатков, влияющих на сознание, грамотное, имеющее место жительства и документ, удостоверяющий личность. Не могут быть свидетелем лица, предусмотренные в п.4 ст. 1050 ГК РК. Статья 1054 ГК РК гласит «Нотариус, другое лицо, удостоверяющее завещание, свидетели, а также гражданин, подписывающий завещание вместо завещателя, не вправе до открытия наследства разглашать сведения, касающиеся содержания завещания, его составления, отмены или изменения».
В случае нарушения тайны завещания завещатель вправе потребовать компенсации морального вреда, а также воспользоваться другими способами защиты гражданских прав.
На практике возникает вопрос - с какого момента свидетель должен присутствовать при совершении данного нотариального действия? Пункт 4 ст. 1050 ГК РК предусматривает присутствие свидетеля «при составлении, подписании, удостоверении завещания».
Таким образом, свидетель должен присутствовать с момента составления завещания, но должностное лицо должно предварительно наедине с завещателем выяснить его желание о совершении завещания, а затем пригласить свидетеля для дальнейшей процедуры.
Удостоверение, подписание завещания с участием лица, подписывающего завещание вместо свидетеля и сурдопереводчика.
Должностное лицо устанавливает по паспорту личность лица, подписывающего завещания, выясняет его дееспособность, присутствие его при оглашении завещания, т.к. он должен знать, какой документ он подписывает.
Следовательно, на усмотрение должностного лица остаётся вопрос о возможном присутствии этого лица от начала нотариального действия и до конца. На лицо, подписывающее завещание по просьбе завещателя, распространяется действие принципа тайны завещания, ему разъясняется ст. 1054 ГК РК. После прочтения завещания он ставит подпись на завещании в присутствии должностного лица, завещателя, свидетеля.
В тексте завещания и в удостоверительной надписи должностное лицо указывает конкретную причину, по которой завещатель не может подписать завещание собственноручно.
Не может быть лицом, подписывающим завещание вместо завещателя:
– нотариус или другое удостоверяющее завещание лицо;
– лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, супруг такого лица, его дети, родители, внуки и правнуки, а также наследники завещателя по закону;
– гражданин, не обладающий дееспособностью в полном объёме;
– неграмотные и другие лица, не способные прочитать завещание;
– лица, имеющие судимость за дачу ложных показаний.
Представляется, что требования, аналогичные тем, что предъявляются к свидетелю, должны предъявляться также к лицу, которое подписывает завещание вместо завещателя, если завещатель в силу физических недостатков, тяжёлой болезни или неграмотности не может собственноручно подписать завещание.
Если при удостоверении завещания участвует переводчик, то в тексте завещания указываются ФИО, паспорт и адрес переводчика.
Если завещание подписано лицом вместо завещателя, то в реестре рекомендуется указывать «ввиду болезни гражданина (ФИО завещателя) за него по его просьбе расписался (ФИО и его подпись)».
При удостоверении завещания глухонемого гражданина должностному лицу рекомендуется следующее:
– привлекать к участию сурдопереводчика даже в тех случаях, когда завещатель грамотен и может частично сам объясниться;
– если завещатель грамотен, то должностное лицо может при разъяснении норм закона, юридических последствий совершаемого нотариального действия и прочего использовать письменные тексты, но затем вести обсуждение с участием сурдопереводчика;
– речь должностного лица должна быть простой, чёткой, лаконичной, более медленной, точной в формулировках, без использования специальной юридической терминологии и трудно переводимых слов, поскольку, во-первых, сами глухонемые нередко могут понимать по губам говорящего, а во-вторых, перевод на язык жестов довольно ограничен в возможностях и не сравним с переводом на иностранный язык;
– выяснить у самого переводчика, понятен ли ему текст для перевода и возможно ли это перевести на язык жестов без искажения смысла;
– наиболее важные вопросы по возможности выяснить у завещателя неоднократно в разных аспектах, например, отличие завещания на «всё имущество...» от завещания на отдельные объекты, или само понятие «имущество», при этом следует внимательно слушать перевод (поскольку переводчик проговаривает переводимый им текст и тоже может ошибаться).
Завещатель вправе отменить или изменить составленное им завещание в любое время после его совершения, не указывая при этом причины его отмены или изменения.
Для отмены или изменения завещания не требуется чье-либо согласие, в том числе лиц, назначенных наследниками в отменяемом или изменяемом завещании.
Отмена завещания, как и само завещание, - это односторонняя сделка. При удостоверении этой сделки должностное лицо проверяет дееспособность лица, отменяющего или изменяющего завещание. При этом изменение или отмена завещания через представителя не допускается. Подлинность подписи на заявлении об изменении или отмене завещания должна быть нотариально засвидетельствована.
Завещание может быть изменено путем:
Завещание может быть отменено путем:
Должностное лицо в случае получения уведомления об изменении или отмене завещания, а также при получении нового завещания либо заявления, отменяющего или изменяющего составленное ранее завещание, производит запись об этом в реестре для регистрации нотариальных действий, алфавитной книге, на экземпляре завещания, хранящегося в делах, а по возможности – и на экземпляре завещания, имеющегося у завещателя, который изымается (в случае отмены) и подшивается к экземпляру, хранящемуся в делах, вместе с заявлением (если завещание отменено или изменено подачей заявления.).
Уведомление об отмене и изменения завещания должно быть нотариально удостоверено.
Если отменяемое завещание удостоверено в другой нотариальной конторе (в сельском округе), то заявление об отмене его направляется завещателем или должностным лицом в нотариальную контору (сельский округ), где было удостоверено завещание.
Если завещатель представит имеющийся у него экземпляр завещания, то отметка о его отмене должна быть сделана и на этом экземпляре, и он должен быть приобщен к экземпляру завещания, хранящемуся у должностного лица.
Не допускается изъятие из нарядов отмененных завещаний, а также ведение отдельного наряда отмененных завещаний.
Подлинность подписи на заявлении об отмене завещания должна быть нотариально засвидетельствована.
Удостоверительная надпись о свидетельствовании подлинности подписи должна соответствовать образцам, утвержденным Министром юстиции РК.
Все удостоверенные завещания регистрируются в алфавитной книге завещаний. Алфавитная книга учета завещаний должна быть прошита и пронумерована, скреплена подписью и печатью управления юстиции района.
Направление уведомления.
В случае удостоверения завещания от имени граждан, постоянно проживающих за пределами обслуживаемого нотариального округа, должностное лицо, удостоверившее такое завещание, направляет в территориальную нотариальную палату, находящуюся по месту постоянного проживания гражданина, уведомление об удостоверении завещания без приложения его копии, о чём должностное лицо предупреждает завещателя и делает отметку об этом на завещании.
В случае, если отменяемое завещание хранится в другом нотариальном округе, должностное лицо направляет уведомление с приложением нотариально заверенного заявления об отмене завещания.