Договор коммерциализации (договора уступки, лицензионные договора, франчайзинг)

На практике часто возникает необходимость разграничить договора коммерческой концессии, договор уступки, лицензионный договор и франчайзинг. Это нужно, в частности, сторонам, чтобы правильно выбрать вид договора для оформления своих отношений.

Учитывая, что договор коммерческой концессии может использоваться исключительно в сфере предпринимательской деятельности, его сторонами могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Сторонами же лицензионного договора могут быть любые юридические и физические лица.

Цессия (лат. cessio – уступка, передача) – уступка прав требования или иного имущества, права собственности на которое подтверждаются некими документами (титулом); в международном праве цессия – уступка одним государством другому своей территории по соглашению между ними.

Цессия – договор, в силу которого одна сторона (цедент) обязуется перед другой стороной (цессионарием) в установленный срок передать (уступить) принадлежащее ей право требования к третьему лицу – должнику (цессионару) с условием ответственности за недействительность переданного требования.

Когда-то уступка прав весьма успешно и активно применялась на практике субъектами предпринимательской деятельности не только как эффективный способ реализации кредиторской задолженности, но и как способ уклонения от уплаты налогов, возможность сокрытия движения денежных средств, средство для создания искусственных задолженностей. При этом такое применение цессии в гражданско-правовом обороте обусловлено не только недобросовестностью некоторых его участников, но и несовершенством законодательства, регулирующего уступку прав требования, отсутствием сложившейся судебной практики.

Действующее гражданское законодательство Республики Казахстан допускает возможность перехода прав кредитора к другому лицу. В соответствии со статьей 339 Гражданского кодекса Республики Казахстан (далее – ГК РК) право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона. Сделка по уступке требования имеет своим результатом замену кредитора в обязательстве (далее – основное обязательство). Эта сделка представляет собой действие первоначального кредитора по отказу от своих прав в отношении должника и передаче их новому кредитору. Сделку по передаче владения вещью нельзя рассматривать в отрыве от основания передачи, т.е. ближайшей цели, ради которой она произведена. Передача владения может быть совершена с целью одарить приобретателя, либо для исполнения ранее существовавшего обязательства, например, купли-продажи, либо чтобы создать обязательства по займу. Определить цель передачи невозможно, не зная природы сделки (как правило, договора), на основании которой и была совершена передача вещи. Точно также в отношениях, связанных с передачей права, сделка цессии не определяет основания передачи. На практике сделка уступки права нередко рассматривается и участниками оборота, и судебными органами как сделка, не имеющая основания, существующая сама по себе. Это заблуждение, к сожалению, порождает множество грубых ошибок в правоприменительной практике.

Сделка цессии (уступка требования) никогда не совершается «сама по себе», только ради того, чтобы передать право прежнего кредитора новому.

По договору уступки исключительного права одна сторона передает принадлежащее ей исключительное право на объект промышленной собственности в полном объеме или частично другой стороне.

Наиболее распространенными формами передачи прав интеллектуальной собственности являются лицензионное соглашение и договор франчайзинга, так как они позволяют объединить преимущества как вертикального, так и горизонтального трансферта.

Лицензионный договор — соглашение, по которому одна сторона — обладатель исключительного права на РИД или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет другой стороне — покупателю прав интеллектуальной собственности (лицензиату) право их использования в предусмотренных договором пределах.

По лицензионному договору сторона, обладающая исключительным правом на результат интеллектуальной творческой деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар), предоставляет другой стороне (лицензиату) право временно использовать соответствующий объект интеллектуальной собственности определенным способом.

По договору комплексной предпринимательской лицензии одна сторона (комплексный лицензиар) обязуется предоставить другой стороне (комплексному лицензиату) за вознаграждение комплекс исключительных прав (лицензионный комплекс), включающий, в частности, право использования фирменного наименования лицензиара и охраняемой коммерческой информации, а также других объектов исключительных прав (товарного знака, знака обслуживания, патента и т.п.), предусмотренных договором, для использования в предпринимательской деятельности лицензиата.

Альтернативой формой переуступки прав интеллектуальной собственности является франчайзинг, также позволяющий совместить вертикальный и горизонтальный трансферт.

Франчайзинг — это форма сотрудничества нескольких фирм, при которой крупное предприятие с известным брендом и репутацией на рынке (франчайзер) заключает договор с относительно мелкой фирмой или физическим лицом (франчайзи) о предоставлении права на использование своей интеллектуальной собственности, в том числе прав на товарный знак, для производства и продажи продукции с соблюдением технологического процесса и фирменного стиля головного предприятия.

С одной стороны, франчайзинг имеет общие черты с лицензионным соглашением: совпадает предмет договора — права интеллектуальной собственности, ограниченный срок, на который покупатель прав получает возможность их использования, возмездная основа, сохранение за владельцем прав возможности вести собственный бизнес с применением целевых РИД. С другой стороны, есть существенные отличия.

При франчайзинге в обязательном порядке осуществляется переуступка прав пользования средствами индивидуализации (товарным знаком, фирменным наименованием и др.), в то время как лицензионном соглашении это не является обязательным пунктом. (При этом может иметь место лицензия, по которой лицензиар переуступает права пользования товарным знаком.)

Лицензиаром может быть как малоизвестная фирма, не имеющая опыта предпринимательской деятельности, так и компания с налаженным бизнесом. Франчайзером является только фирма с проверенной бизнес-концепцией, устойчивыми деловыми связями и товарным знаком категории бренда.

Согласно мировой практике, франчайзер оказывает постоянную поддержку франчайзи, осуществляя техническое сопровождение, предоставляя консалтинговые услуги. Это обуславливается тем, что он напрямую заинтересован в коммерческом успехе франчайзи — от этого зависит эффективность работы всей франчайзинговой системы. Помощь лицензиара является отнюдь не обязательной, и если она и оказывается, то как правило, входит в перечень дополнительно оплачиваемых услуг.

Приобретая права на РИД, лицензиат не обязан организовывать бизнес с соблюдением фирменного стиля лицензиара. Франчайзи же обязан создать предприятие, являющееся точной копией действующего бизнеса франчайзера. Фирменный стиль должен быть идентичным, и потребитель не должен замечать разницы при использовании услуг компании-франчайзера и компании-франчайзи.

При франчайзинге, как правило, используется смешанная форма оплаты — паушальный платеж при приобретении франшизы (в качестве стартового взноса за право стать членом франчайзинговой системы) и система периодических роялти как процент от выручки, получаемой франчайзи. При лицензионном соглашении в основном используется либо оплата в виде паушального взноса, либо платежи в форме роялти.

 

 

Руководитель Теренкольского межрайонного

Управления юстиции                                                              Сергазинов А.К.