На сегодняшний день в правоприменительной практике актуальным является вопрос применения агентского договора, который не предусмотрен в Гражданском кодексе как отдельный вид договора.
Несмотря на отсутствие прямого нормативного регулирования, данный вид правоотношений достаточно широко распространен в предпринимательской среде.
В частности, агентский договор активно применяется в туристской сфере, профессиональном спорте, искусстве, риэлторских услугах, а также для заключения договоров купли-продажи и гарантийного обслуживания определенных товаров (в основном товары массового потребления, страхование и т.д.).
В настоящее время, правоотношения, связанные с агентским договором, в Гражданском кодексе регулируются положениями о смешанном договоре, который содержит элементы договоров поручения и комиссии с применением общих норм о представительстве.
При этом отсутствие положений об агентском договоре в Гражданском кодексе вызывает определенные проблемы в судебной практике, а также ряд вопросов при налогообложении, особенно в случаях заключения такого договора с нерезидентами Республики Казахстан. Разрешение споров осуществляется в зависимости от наличия или отсутствия нормативного обоснования принятых поведенческих решений субъектами гражданских правоотношений.
Необходимо отметить, что агентские договоры применяются в процессе предпринимательской деятельности и служат основой для продолжительной и длящейся активности с представлением принципала.
В сущности, деятельность комиссионеров является агентской деятельностью, когда осуществляется на регулярной основе по поручению неопределенного круга комитентов.
Учитывая, что наиболее заинтересованными субъектами в агентском договоре являются туристские операторы, агенты и все, кто связан с туристкой деятельностью, представляется возможным рассмотреть примеры в данной сфере.
Туристская агентская деятельность в Законе «О туристской деятельности» определяется как предпринимательская деятельность физических и (или) юридических лиц по продвижению и реализации туристского продукта, сформированного туроператором.
При этом для занятия туристской деятельностью туроператору необходимо иметь лицензию на данный вид деятельности (по формированию туристского продукта, его продвижению и реализации туристским агентам и туристам, а также по продвижению и реализации туристского продукта, сформированного нерезидентом РК).
Вместе с тем, турагент не участвует в формировании турпродукта, а только его реализует, в связи с чем, деятельность турагента осуществляется на основании агентского договора, заключенного с туроператором.
Как отмечает Скрябин С.В. в своей Аналитической справке по теме: «Агентский договор в системе посреднических правоотношений в гражданском праве: опыт зарубежных стран и перспектива его внедрения в гражданское законодательство Республики Казахстан»: «перед нами очевидный пример посреднических договорных правоотношений. Однако указанные в Законе о туристской деятельности обязательные требования к агентскому договору какие-либо элементы посредничества не включают. Поэтому посредническая функция агентского договора при осуществлении продвижения и реализации туристского продукта оказалась утраченной».
Также Скрябин С.В. в своей работе уделяет особое внимание на то, что нормы законодательства, регулирующие туристскую деятельность, не содержат никаких правил, которые бы определили особенности посреднической деятельности в этой сфере. То есть, положения закона не позволяют четко разграничить деятельность турагента от деятельности туроператора.
Между тем, ситуация усугубляется тем, что деятельность обоих субъектов подлежит обязательному страхованию.
Указанные факты свидетельствует о наличии практических проблем в применении агентского договора.
Говоря о международной практике, агентский договор довольно широко распространен и существует в гражданских кодексах некоторых стран СНГ (Россия, Армения и т.д.).
К тому же, правовое регулирование отношений, связанных с агентским договором, имеет место быть во многих странах, принадлежащих как к континентальной, так и к англосаксонской правовым системам (Германия, Франция, Великобритания, США и тд.).
Исходя из вышеизложенного, а также учитывая, что Гражданский кодекс содержит фундаментальные нормы в сфере гражданско-договорных отношений, которые на сегодняшний день формируют вектор развития правовых институтов, требуется проработка целесообразности введения основных положений об агентском договоре в Гражданский кодекс с точки зрения того, что распространение отношений с участием агентов в действующем законодательстве требует определенного единообразия, а также систематизации правовых предписаний.
Кроме того, требует обсуждения вопрос классификации данных правоотношений в сопоставлении с договорами комиссии и поручения с учетом различий, связанных с ведением предпринимательской деятельности агента.
С этой целью в законопроект по вопросам совершенствования гражданского законодательства включены соответствующие предложения о нормативном закреплении агентского договора в Гражданском кодексе. Данный законопроект находится на рассмотрении Мажилиса Парламента Республики Казахстан и широко обсуждается.